在互聯(lián)網(wǎng)信息高度發(fā)展的今天，健康咨詢平臺不僅僅是服務(wù)的提供者，還是信息分享的重要節(jié)點，甚至在一定程度上承載著社會自治的功能。平臺是健康信息收集、流通、使用的源頭，今后還可能成為醫(yī)療診斷和藥品銷售的重要導(dǎo)流口，公權(quán)力對之的態(tài)度應(yīng)該是從放到收，使衛(wèi)生行政監(jiān)管逐漸涵蓋該領(lǐng)域，以防控平臺野蠻生長所帶來的種種法律風(fēng)險。

01

確定監(jiān)管主體

從源頭防范法律風(fēng)險

完善平臺民事責(zé)任的首要措施是確定監(jiān)管主體。雖然該措施與平臺承擔(dān)民事責(zé)任并無直接聯(lián)系，但作為多層防控的源頭，它會影響后續(xù)民事糾紛的產(chǎn)生和民事責(zé)任的承擔(dān)。目前我國對于健康咨詢移動醫(yī)療領(lǐng)域并未明確監(jiān)管主體，但2018年4月28日國務(wù)院辦公廳《關(guān)于促進“互聯(lián)網(wǎng)+醫(yī)療健康”發(fā)展的意見》（以下簡稱《意見》）已給出指向，其規(guī)定“出臺規(guī)范互聯(lián)網(wǎng)診療行為的管理辦法，明確監(jiān)管底線等強化互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療監(jiān)管的措施由國家衛(wèi)生健康委、國家網(wǎng)信辦、工業(yè)和信息化部、公安部負責(zé)”。然而這僅僅是一個概括性敘述，并沒有對其進行具體分工，這些部門之間的職責(zé)范圍沒有法律的明確界定是無法形成促進移動醫(yī)療深入發(fā)展長效機制的，故需要明晰各個部門的職責(zé)，提高監(jiān)督機制的效率，避免監(jiān)督主體職責(zé)的重合與矛盾。

特別是作為牽頭機構(gòu)的國家衛(wèi)生健康委的源頭管控作用尤其重要，其應(yīng)當(dāng)負責(zé)規(guī)定健康咨詢移動醫(yī)療平臺的行業(yè)門檻和醫(yī)生資質(zhì)問題，對平臺的審查和監(jiān)督義務(wù)做出具體規(guī)定，并建立平臺服務(wù)協(xié)議監(jiān)管備案機制。其他責(zé)任部門對從源頭管控平臺的民事責(zé)任的作用是間接的。在確定監(jiān)管主體之后，下一步的民事法律風(fēng)險管控才更加有的放矢。

02

明確條款內(nèi)容

加強服務(wù)協(xié)議備案監(jiān)管

對平臺服務(wù)協(xié)議進行備案審查，是衛(wèi)生行政部門對健康咨詢移動醫(yī)療平臺進行監(jiān)管的重要內(nèi)容。在服務(wù)協(xié)議中，影響平臺民事責(zé)任的內(nèi)容主要體現(xiàn)在以下兩項條款上：一是提示風(fēng)險條款。平臺提供的是健康咨詢服務(wù)而非網(wǎng)上診斷，提示風(fēng)險條款應(yīng)是服務(wù)協(xié)議的必備條款。而且，提示的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)更加具體，包括明確平臺提供服務(wù)的性質(zhì)，并對常見的違規(guī)行為進行類型化列舉。提示風(fēng)險應(yīng)當(dāng)貫穿于從服務(wù)協(xié)議到健康咨詢的全過程。二是免責(zé)和解約條款。在形式上應(yīng)對免責(zé)條款采取加粗、畫橫線等足夠引起用戶注意的方法提示平臺的免責(zé)事由和情形；在內(nèi)容上，應(yīng)將其免責(zé)條款細化，規(guī)定其在何種情形、條件下平臺可免責(zé)，而不能僅作概括性敘述。

監(jiān)管部門應(yīng)對登記備案的平臺協(xié)議進行主動審查，對涉及霸王條款的平臺責(zé)令其刪除改正，改變使用戶陷入被動接受的局面。對于平臺可根據(jù)其主觀判斷用戶是否具有不當(dāng)行為而解除合約這一條款，可以采取鄭重警示、降低用戶等級或者一定期限內(nèi)限制使用等軟性方式來替代平臺無條件解約，這樣更符合醫(yī)學(xué)倫理，有利于雙方后續(xù)的協(xié)商溝通和幫助用戶養(yǎng)成良好的網(wǎng)上咨詢習(xí)慣，以形成互聯(lián)網(wǎng)法律治理與技術(shù)治理的二元共治結(jié)構(gòu)。

03

重視締約程序

發(fā)揮服務(wù)協(xié)議自治作用

如今，平臺的服務(wù)協(xié)議往往是以鏈接的方式在注冊時顯示，用戶若未同意，則不能進入平臺進行任何操作，這樣的設(shè)置導(dǎo)致多數(shù)人為圖簡便而直接忽略服務(wù)協(xié)議。故而用戶的“同意服務(wù)協(xié)議”未體現(xiàn)其實質(zhì)作用，服務(wù)協(xié)議也不是雙方真實的意思表示，而僅僅反映了平臺一方的意志。

因此，應(yīng)更加重視締約程序。如對協(xié)議的內(nèi)容設(shè)置閱讀時限或進行語音朗讀，使用戶有一個特定的時間對自身和平臺的權(quán)利、義務(wù)有一個較為清楚的認知，而且此環(huán)節(jié)應(yīng)是強制性的、不得跳設(shè)的，可以以固定閱讀時間或在沒有播放完畢后禁止下一步安裝操作等技術(shù)手段輔助實現(xiàn)。在用戶注冊后，還應(yīng)將服務(wù)協(xié)議的內(nèi)容以電子郵件發(fā)送至用戶的注冊郵箱，以便其以后查看和存檔。平臺的服務(wù)協(xié)議不僅是衛(wèi)生行政監(jiān)管的重要內(nèi)容，還是健康咨詢法律關(guān)系主體權(quán)利義務(wù)的自治載體，是后續(xù)糾紛中民事責(zé)任承擔(dān)的重要依據(jù)。對之進行實體和程序監(jiān)管，可以防止服務(wù)協(xié)議流于形式，使之成為網(wǎng)上健康咨詢行為的有序指引，形成防范法律糾紛的有效屏障。

文/大連海事大學(xué) 宋術(shù)

大連醫(yī)科大學(xué)人文與社會科學(xué)學(xué)院法學(xué)系副教授 闞凱

編輯/張丹返回搜狐，查看更多

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