作者：醫(yī)法匯

案情簡(jiǎn)介

韓某授意王某、趙某、孫某在網(wǎng)絡(luò)上宣稱用“五味療法”可免除吃藥打針等傳統(tǒng)治療方式帶來的痛苦，針對(duì)糖尿病、高血壓、白血病、艾滋病、各類癌癥等有特殊效果。身患不同疾病或癡迷中醫(yī)的林某等十余人參加了其舉辦的培訓(xùn)班，由韓某傳授“五味療法”和“吐故納新療法”，即飲用由咖啡、白糖、鹽、生抽（或醬油）、陳醋兌水后調(diào)成的“五味湯”后大量喝生水，喝到腹脹，再把喝到腹內(nèi)的水吐出來，然后繼續(xù)喝生水、嘔吐，反復(fù)進(jìn)行，就可以把體內(nèi)的病毒排出體外，達(dá)到治病強(qiáng)身的目的。林某按照韓某傳授的療法照做后，出現(xiàn)了嚴(yán)重嘔吐、抽搐、昏迷等癥狀，后王某、趙某采取灌涼水、往林某頭上澆涼水的方法進(jìn)行救治。隨著林某病情的加重，韓某指使王某分別采取將泥土涂抹到林某身上后澆涼水和向林某口中灌配制的液體（后經(jīng)查明，含有大量芒硝）進(jìn)行醫(yī)治。當(dāng)晚林某因機(jī)體脫水、水電解質(zhì)平衡紊亂和急性呼吸循環(huán)功能障礙死亡。

法院審理

法院認(rèn)為，韓某未取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格，伙同王某、趙某、孫某以開辦培訓(xùn)班的名義進(jìn)行非法行醫(yī)，造成他人死亡，其行為均已構(gòu)成非法行醫(yī)罪，且系共同犯罪，均應(yīng)依法懲處。當(dāng)林某按照韓某講授的方法照做后出現(xiàn)昏迷癥狀時(shí)，韓某又指使王某等人采取毫無科學(xué)性的方法進(jìn)行救治，并灌入韓某所配制的不明液體，最終導(dǎo)致林某死亡的后果。在共同犯罪中，韓某、王某起主要作用，系主犯；趙某、孫某起次要、輔助作用，系從犯，對(duì)趙某依法予以減輕處罰，孫某犯罪情節(jié)輕微不需要判處刑罰，對(duì)其依法免予刑事處罰。韓某系累犯，應(yīng)從重處罰。判決被告人韓某犯非法行醫(yī)罪，判處有期徒刑十五年。被告人王某犯非法行醫(yī)罪，判處有期徒刑十一年。被告人趙某犯非法行醫(yī)罪，判處有期徒刑三年。被告人孫某犯非法行醫(yī)罪，免予刑事處罰。一審宣判后，韓某、王某以不構(gòu)成犯罪為由提出上訴。二審法院裁定駁回上訴，維持原判。

法律簡(jiǎn)析

中醫(yī)養(yǎng)生保健，是近幾年的熱點(diǎn)話題，其是運(yùn)用中醫(yī)藥理念、方法和技術(shù)，開展的保養(yǎng)身心、預(yù)防疾病、改善體質(zhì)、增進(jìn)健康的活動(dòng)，包括非醫(yī)療機(jī)構(gòu)和醫(yī)療機(jī)構(gòu)提供的相關(guān)服務(wù)。隨著社會(huì)大眾健康意識(shí)的不斷增強(qiáng)，中醫(yī)養(yǎng)生保健成了眾多養(yǎng)生會(huì)所、美容院等機(jī)構(gòu)的“灰色地帶”，很多保健養(yǎng)生會(huì)所、美容院的門頭掛著拔罐、針灸、刮痧、經(jīng)絡(luò)按摩等中醫(yī)項(xiàng)目，宣傳治療作用，原衛(wèi)生部、國(guó)家中醫(yī)藥管理局《關(guān)于中醫(yī)推拿按摩等活動(dòng)管理中有關(guān)問題的通知》明確規(guī)定，以治療疾病為目的，在疾病診斷的基礎(chǔ)上，按照中醫(yī)理論和診療規(guī)范等實(shí)施中醫(yī)推拿、按摩、刮痧、拔罐等方法，屬于醫(yī)療活動(dòng)，必須在醫(yī)療機(jī)構(gòu)內(nèi)進(jìn)行，非醫(yī)療機(jī)構(gòu)不得開展。非醫(yī)療機(jī)構(gòu)開展推拿、按摩、刮痧、拔罐等活動(dòng)，在機(jī)構(gòu)名稱、經(jīng)營(yíng)項(xiàng)目名稱和項(xiàng)目介紹中不得使用“中醫(yī)” “醫(yī)療” “治療”及疾病名稱等醫(yī)療專門術(shù)語，不得宣傳治療作用。《關(guān)于打擊非法行醫(yī)專項(xiàng)行動(dòng)中有關(guān)中醫(yī)監(jiān)督問題的批復(fù)》亦規(guī)定，非醫(yī)療機(jī)構(gòu)及其人員在經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中不得開具藥品處方，不得宣傳治療作用。不得從事涉及中醫(yī)藥的“預(yù)防”“保健” “養(yǎng)生” “氣功治病”“醫(yī)學(xué)研究”“疾病研究”“健康咨詢”“理療”等為名，或假借中醫(yī)理論和術(shù)語開展宣傳、培訓(xùn)、講座、體驗(yàn)等涉嫌虛假宣傳、欺詐消費(fèi)者，牟取不正當(dāng)利益的行為。

本案涉及以舉辦保健培訓(xùn)為名實(shí)施醫(yī)療活動(dòng)致人死亡行為的刑事定性問題，是構(gòu)成非法行醫(yī)罪，還是構(gòu)成間接故意殺人罪。

非法行醫(yī)是指違反《執(zhí)業(yè)醫(yī)師法》《醫(yī)療機(jī)構(gòu)管理?xiàng)l例》等醫(yī)療衛(wèi)生法律法規(guī)，未取得《醫(yī)療機(jī)構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證》的機(jī)構(gòu)和不具備行醫(yī)資格的人員違法進(jìn)行醫(yī)療活動(dòng)的行為，以及雖具有行醫(yī)資格但超出登記的診療科目擅自開展醫(yī)療活動(dòng)的行為。根據(jù)《中華人民共和國(guó)刑法》第三百三十六條規(guī)定，非法行醫(yī)罪，是指未取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格的人擅自從事醫(yī)療活動(dòng)，情節(jié)嚴(yán)重的行為。非法行醫(yī)情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金；嚴(yán)重?fù)p害就診人身體健康的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；造成就診人死亡的，處十年以上有期徒刑，并處罰金。最高人民法院《關(guān)于審理非法行醫(yī)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第一條規(guī)定，具有下列情形之一的，應(yīng)認(rèn)定為“未取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格的人非法行醫(yī)”：（一）未取得或者以非法手段取得醫(yī)師資格從事醫(yī)療活動(dòng)的；（二）被依法吊銷醫(yī)師執(zhí)業(yè)證書期間從事醫(yī)療活動(dòng)的；（三）未取得鄉(xiāng)村醫(yī)生執(zhí)業(yè)證書，從事鄉(xiāng)村醫(yī)療活動(dòng)的；（四）家庭接生員實(shí)施家庭接生以外的醫(yī)療行為的。

故意殺人是指故意非法剝奪他人生命的行為。《刑法》第二百三十二條規(guī)定，故意殺人的，處死刑、無期徒刑或者十年以上有期徒刑；情節(jié)較輕的，處三年以上十年以下有期徒刑。故意殺人罪在主觀上須有非法剝奪他人生命的故意，包括直接故意和間接故意，即明知自己的行為會(huì)發(fā)生他人死亡的危害后果，并且希望或者放任這種結(jié)果的發(fā)生。同時(shí)，剝奪他人生命的行為必須是非法的，即違反了國(guó)家的法律。

回到本案，韓某等人聲稱自己是傳授“吐故納新”的養(yǎng)生保健課程，通過喝水、吐水等行為，達(dá)到“病從口出”“吐故納新”目的，使身體強(qiáng)健，百病不生，健康長(zhǎng)生。表面上看，是一種不依賴藥物治療的養(yǎng)生保健行為，但其在宣傳中是以治療疾病為目的，且從實(shí)質(zhì)上看，是借保健之名行醫(yī)療之實(shí)。因此可以認(rèn)定韓某等人的行為并非養(yǎng)生保健行為，而是醫(yī)療行為，因韓某等人在主觀上并沒有殺死被害人林某的動(dòng)機(jī)，所以本案應(yīng)定性為非法行醫(yī)致人死亡，構(gòu)成非法行醫(yī)罪。

自國(guó)務(wù)院發(fā)布《關(guān)于實(shí)施健康中國(guó)行動(dòng)的意見》后，養(yǎng)生保健服務(wù)已然成為朝陽行業(yè)，但目前養(yǎng)生保健服務(wù)在市場(chǎng)準(zhǔn)入門檻、服務(wù)技術(shù)規(guī)范等方面尚無具體的管理標(biāo)準(zhǔn)，由此產(chǎn)生了從業(yè)人員素質(zhì)參差不齊、培訓(xùn)制度混亂、非法經(jīng)營(yíng)中醫(yī)治療項(xiàng)目等行業(yè)亂象。相關(guān)部門應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)對(duì)養(yǎng)生保健服務(wù)行業(yè)的監(jiān)督管理，嚴(yán)懲非法行醫(yī)行為，落實(shí)健康中國(guó)行動(dòng)，提高全民健康水平。

（本文系醫(yī)法匯原創(chuàng)，根據(jù)真實(shí)案例改編，為保護(hù)當(dāng)事人隱私均采用化名）