韓國減肥藥案件：能出罪嗎？如何辯護？
案件經(jīng)辦律師：廣州王紅兵律師
作為專業(yè)做毒品辯護的律師，本律師經(jīng)辦韓國減肥藥案件，經(jīng)常接到一些關(guān)于減肥藥的咨詢。
近日，孫悟空因長期向多人銷售韓國減肥藥被警方查獲，經(jīng)檢測，韓國減肥藥中檢出了麻黃堿成分，累計銷售金額為30余萬元。
如果本案犯罪事實成立，孫悟空會被判處五年以上有期徒刑，并處60萬以上的罰金。
韓國減肥藥到底怎么回事呢？
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韓國減肥藥系韓國合法上市的藥品，在韓國是處方藥，每套三十包，每天服用一包。每包基于藥品粒數(shù)不同，可以分為五粒裝、六粒裝、八粒裝、九粒裝、十粒裝等。每粒藥品各自有自己特有的治療效果，組合成一起，可以起到減肥瘦身的效果，頗受我國愛美的年輕女性青睞，在我國頗有消費市場。
有市場，就有交易。于是在我國大江南北出現(xiàn)了很多銷售韓國減肥藥的代購，代購不僅自己吃韓國減肥藥減肥瘦身，而且還通過微信群、微信朋友圈加價銷售出去，雖然盈利不多，但是時間長了，銷售金額累計下來也是驚人的。
韓國減肥藥畢竟未經(jīng)我國批準走私入境，在我國市場上銷售，擾亂了我國藥品管理秩序，觸犯了我國法律。數(shù)年前，江浙一帶警方開始打擊這種沒有藥品經(jīng)營資質(zhì)銷售韓國減肥藥的違法行為，抓住一個代購，順著這條線往兩端查，可以抓獲數(shù)十人。繼而，其他各地警方也紛紛出手予以打擊。
人抓了，韓國減肥藥查獲了，定什么罪名呢？
2019年《中華人民共和國藥品管理法》修改前，依據(jù)當時的法律，未經(jīng)批準進入我國的國外公開上市的藥品一律認定為假藥，法院按照生產(chǎn)、銷售假藥罪判處，爭議不大。2019年《中華人民共和國藥品管理法》刪除了類似規(guī)定，國外合法上市的藥品進入我國境內(nèi)不再按照假藥處理了，如果這些藥品足以危害人體健康，可以按照妨害藥品管理罪對行為人予以定罪處罰。
經(jīng)過檢索，筆者卻發(fā)現(xiàn)很多法院是按照生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪判處的。
辦理這類案件，警方的辦案思路是查獲韓國減肥藥后，將韓國減肥藥檢材送檢公安司法鑒定中心檢測，公安司法鑒定中心依據(jù)毒品方面的檢測標準進行檢測并出具相應(yīng)檢出違禁品的鑒定文書，比如檢出了咖啡因、麻黃堿、氟西汀等成分，未檢出其他常見毒品成分。
警方再將公安鑒定文書、口供、韓國減肥藥產(chǎn)品等材料送當?shù)厥袌霰O(jiān)督管理部門認定，當?shù)厥袌霰O(jiān)督管理部門一般會出具韓國減肥藥系有毒、有害食品的認定意見。
韓國減肥藥案件到了法院，如果該案是當?shù)氐谝黄痦n國減肥藥案件，由于沒有經(jīng)驗可循，經(jīng)辦法官往往比較慎重，就向上級法院請示，或者通過公檢法聯(lián)席會議確定該案定性。一旦認定為韓國減肥藥系有毒、有害食品，經(jīng)辦法官就會以生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪定罪處罰。
后面陸陸續(xù)續(xù)到法院的韓國減肥藥案件無論數(shù)量多少，也往往會按照生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪定罪量刑。
因為法院不會作出自相矛盾的刑事判決，即使判錯了，由于該案是請示過的或者是公檢法聯(lián)席會議確定的，好像經(jīng)辦法官幾乎不需要承擔責任。
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從當事人的角度，肯定是希望自己無罪或者判決輕一些。
從辯護律師的角度，應(yīng)該從哪些方面尋找對當事人孫悟空有利的因素，從而爭取利益最大化？能出罪嗎？出罪的因素都要哪些呢？主要有以下幾個方面：
1、案件最好是當?shù)兀ǖ厥屑壏秶┑谝黄痦n國減肥藥犯罪案件。
由于系當?shù)氐谝黄痦n國減肥藥犯罪案件，沒有經(jīng)驗可循，偵查開始階段一般也不會有批示或者公檢法聯(lián)席會議決定遵循，故完全有可能突破生產(chǎn)、銷售有毒有害食品罪框框。
如果當?shù)匾呀?jīng)有韓國減肥藥類似判例，則更加需要尋求突破，雖然難度會大很多。即使定罪突破不成功，在專業(yè)律師的參與之下，讓經(jīng)辦法官內(nèi)心確信動搖，再加上控方證據(jù)存在嚴重問題，在量刑上也會從有利于被告人原則予以處罰。
2、收集足夠證據(jù)證明涉案韓國減肥藥系韓國合法上市的藥品。
專業(yè)律師會協(xié)助當事人收集足夠多的、有利的證據(jù)積極抗辯，打破控方的證據(jù)鏈，使之不能閉環(huán)。
可以通過各種手段收集涉案韓國減肥藥中的每一粒藥品皆有客觀來源的證據(jù)。
自行委托藥品檢測機構(gòu)檢測涉案韓國減肥藥，進一步印證韓國減肥藥中的每一粒藥品確實系韓國合法上市的藥品。
3、投訴市場監(jiān)督管理部門出具的關(guān)于有毒有害食品的認定函。
在韓國減肥藥案件中，市場監(jiān)督管理部門出具的關(guān)于有毒有害食品的認定函對案件定性具有舉足輕重的作用。
在法庭上，辯方可以運用自己收集的證據(jù)和法律規(guī)定積極辯護，否定上述認定函的法律效力，但最終是否采信，還是法官說了算，對于辯方來說，比較被動。
如果讓市場監(jiān)督管理部門主動撤回該認定函，就會對案件定性為有毒有害食品案件起到釜底抽薪的效果，故可以投訴該市場監(jiān)督管理部門，要求撤回該認定函。當然，投訴要有理有據(jù)。
如果市場監(jiān)督管理部門堅決不撤回認定函，可以以該市場監(jiān)督管理部門出具認定函的行政行為嚴重侵犯被告人合法權(quán)益為由提起行政訴訟，讓被告負責人出庭，讓法院裁判，給其更大壓力，爭取達到辯方預(yù)期效果。
4、盡早委托專業(yè)律師介入。
司法實踐中，涉及到韓國減肥藥犯罪案件，警方對其中的絕大多數(shù)犯罪嫌疑人采取取保候?qū)彺胧Ｓ捎谌藳]有被羈押，她們尋求專業(yè)律師提供專業(yè)法律服務(wù)的需求就沒有那么強烈。等到案件到了檢察院，檢察官量刑建議是五年以上實刑，并處銷售金額兩倍以上罰金時才傻眼，那時再找專業(yè)律師就真的遲了。
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筆者認為委托專業(yè)律師介入越早對委托人越有利。
在偵查階段，辦案單位會將鑒定意見通知書讓犯罪嫌疑人簽收，告知涉案韓國減肥藥檢出了麻黃堿等違禁品成分。專業(yè)律師介入后會收集并向辦案單位提交韓國減肥藥系韓國合法上市藥品的證據(jù)和法律意見書。依據(jù)有關(guān)法律規(guī)定，向辦案單位提交重新鑒定申請書，引導(dǎo)辦案單位另行委托藥品檢驗機構(gòu)對涉案韓國減肥藥進行檢測。藥品檢驗機構(gòu)是根據(jù)藥品方面的檢測標準對送檢檢材進行檢測出具檢驗報告，與公安司法鑒定中心依據(jù)毒品方面的檢測標準出具的檢驗報告有很大不同。顯然藥品檢驗機構(gòu)出具的涉案韓國減肥藥鑒定意見更有利于認定為藥品，而不是有毒有害食品。
在辦案單位將有關(guān)材料送當?shù)厥袌霰O(jiān)督管理部門認定期間，律師也可以積極作為，首先，請求辦案單位將辯方收集的證明韓國減肥藥系韓國合法上市的藥品的材料一并提交給認定部門；其次，也可以向認定部門提交法律意見書，比如，辦案單位提供的材料是片面的，沒有提供涉案韓國減肥藥的客觀來源；辦案單位提供的材料是錯誤的，比如提供的是公安司法鑒定文書，而不是藥品檢驗機構(gòu)出具的鑒定文書等等，供他們參考。
綜上所述，韓國減肥藥案件被告人要出罪，需要盡早委托專業(yè)律師介入，不要存有任何僥幸心理。
否則面臨淚流滿面、無法入眠，與兒女與老公不能見面的牢獄之難！
